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Direito Tributário · INSTITUTO MAIS · 2023

Questão comentada de Direito Tributário

A respeito do Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias e sobre Prestação de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicação (ICMS), é correto afirmar que

Gabarito: C

O ICMS é um imposto estadual que alcança, em linhas gerais, a circulação de mercadorias, certos serviços de transporte e de comunicação, além de algumas operações específicas previstas na Constituição e na lei complementar. O ponto-chave aqui é não confundir circulação física com circulação jurídica: para haver ICMS, em regra, precisa existir operação mercantil com transferência de titularidade, e não simples deslocamento de um bem de um lugar para outro. Na questão, a alternativa correta é a letra C porque a jurisprudência entende que a demanda contratada de potência elétrica, por si só, não gera ICMS. O imposto incide sobre a energia efetivamente consumida, e não sobre uma mera reserva de disponibilidade de potência. O STJ consolidou esse entendimento, especialmente ao distinguir a energia efetivamente utilizada da demanda contratada que não foi consumida. Em outras palavras, se a concessionária disponibiliza certa potência, mas ela não é efetivamente usada, não há fato gerador do ICMS sobre essa parcela. O tributo acompanha o consumo real, não a simples possibilidade de consumo. É aquela velha história tributária: não basta ter a vitrine, precisa ter a venda. Então, a banca quer ver se voce sabe separar consumo efetivo de mera contratação de potência. Na prática, a letra C está alinhada com a orientação jurisprudencial dominante sobre energia elétrica e base de cálculo do ICMS.

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